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主题:2009《法制史课堂笔记》精选之两宋的法律

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2009《法制史课堂笔记》精选之两宋的法律  发帖心情 Post By:2009/6/9 16:21:00

七、两宋的法律

    (一)《宋刑统》与编敕

    1.《宋刑统》。

    宋太祖建隆四年(公元963年),在工部尚书判大理寺卿窦仪等人的奏请下,开始修订宋朝新的法典。同年7月完成,由太祖诏“付大理寺刻板摹印,颁行天下”,成为历史上第一部刊印颁行的法典。全称《宋建隆重详定刑统》,简称《宋刑统》。

    《刑统》的编纂体例可以追溯至唐宣宗时颁布的《大中刑律统类》。北宋初一度沿用的《大周刑统》,便是《刑统》体例在五代时发展的结果。《刑统》在编纂上,以传统的刑律为主,同时将有关敕令格式和朝廷禁令、州县常科等条文编附于后,使其成为一部具有统括性和综合性的法典。

    《宋刑统》和《唐律疏议》相比有这样一些特点:

    1)两者的篇目、内容大体相同。

    2)《宋刑统》在12篇的502条中又分为213门,将性质相同或相近的律条及有关的敕、令、格、式、起请等条文作为一门。

    3)《宋刑统》收录了五代时通行的部分敕、令、格、式,形成一种律令合编的法典结构。

    4)《宋刑统》删去《唐律疏议》每篇前的历史渊源部分,因避讳对个别字也有改动,如将“大不敬”的“敬”字改为“恭”等。

    [记忆口诀]刊印颁行宋刑统,篇下分门体例新。

    2.编敕。

    敕的本意是尊长对卑幼的一种训诫。南北朝以后成为皇帝诏令的一种。宋代的敕是指皇帝对特定的人或事所作的命令。敕的效力往往高于律,成为断案的依据。依宋代成法,皇帝的这种临时命令须经过中书省“制论”和门下省“封驳”,才被赋予通行全国的“敕”的法律效力。

    编敕,是将一个个单行的敕令整理成册,上升为一般法律形式的一种立法过程。神宗时设有专门的编敕机构“编敕所”。

    3.律与敕的关系。

    1)仁宗前基本是“敕律并行”,编敕一般依律的体例分类,但独立于《宋刑统》之外。

    2)神宗朝敕地位提高,“凡律所不载者,一断于敕”,敕已到足以破律、代律的地步。

    (3)敕主要是关于犯罪与刑罚方面的规定,所谓“丽刑名轻重者,皆为敕”。

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 (二)刑罚的变化

    1.折杖法。

    建隆四年颁行“折杖法”,改变五代以来刑罚严苛的弊端。新的“折杖法”规定:除死刑外,其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。折杖法对缓和社会矛盾曾有一定作用。但对反逆、强盗等重罪不予适用。

    2.配役。

    配役刑渊源于隋唐的流配刑。推行折杖法之后,原有的流刑实际上便称为配役。为补死刑和折杖后的诸刑刑差太大,有轻重失平之弊,朝廷遂增加配役刑的种类和一些附加刑,使配役刑成为一种非常复杂的刑名。

    配役刑在两宋多为刺配,刺是刺字,即古代黥刑的复活;配指流刑的配役。刺配源于后晋天福年间的刺面之法,太祖时偶尔用之,仁宗后成为常制。刺配对后世刑罚制度影响极坏,是刑罚制度上的一种倒退,在宋代和后世都曾颇遭非议。

    [关键词记忆]刺配  刺面  太祖  仁宗

    .凌迟。

    1)作为死刑的一种,凌迟始于五代时的西辽。是一种碎而割之,使被刑者极端痛苦,慢慢致人死亡的一种酷刑。

    2)仁宗时使用凌迟刑,神宗熙宁以后成为常刑。

    3)至南宋,在《庆元条法事类》中,正式作为法定死刑的一种。

    4)《大清现行刑律》废除。

    (三)契约与婚姻法规

    1.契约立法。

    1)债的发生。宋代因契约所生之债占多数,当然还有其他形式引发的债权,《宋刑统》与《庆元条法事类》在买卖之债的发生的法律规定上,强调双方的“合意”性,维护家长的支配权。

    2)买卖契约。宋代买卖契约分为绝卖、活卖与赊卖三种。

    ①绝卖为一般买卖。

    ②活卖为附条件的买卖,当所附条件完成,买卖才算最终成立。

    ③赊卖是采取类似商业信用或预付方式,而后收取出卖物的价金。

    这些重要的交易活动,都须订立书面契约,取得官府承认,才能视为合法有效。

    3)租赁契约。

    ①对房宅的租赁:“租”、“赁”或“借”。

    ②对人畜车马的租赁:“庸”、“雇”。

    4)租佃契约。宋代租佃土地活动十分普遍。地主与佃农签订租佃土地契约中,必须明定纳租与纳税的条款,或按收成比例收租(分成租),或实行定额租。地主同时要向国家缴纳田赋。若佃农过期不交地租,地主可于每年十月初一到正月三十日向官府投诉,由官府代为索取。

    5)典卖契约。宋代典卖又称“活卖”,即通过让渡物的使用权收取部分利益而保留回赎权的一种交易方式。

    6)借贷契约。

    ①借指使用借贷,把不付息的使用借贷称为负债。

    ②贷指消费借贷,把付息的消费借贷称为出举。

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    2.婚姻法规。

   (1)婚姻的缔结主要受以下三个因素的限制:

    ①婚龄。

    宋承唐律,规定:“男年十五、女年十三以上,并听婚嫁。”违犯成婚年龄的,不准婚嫁。

    ②血缘。

    宋律禁止五服以内亲属结婚,但对姑舅两姨兄弟姐妹结婚并不禁止。

    ③州县官员。

    《宋刑统》规定:“诸州县官人在任之日,不得共部下百姓交婚,违者虽会赦仍离之。其州上佐以上及县令,于所统属官亦同。其订婚在前,任官居后,及三辅内官门阀相当情愿者,并不在禁限。”

    (2)离婚仍然实行唐“七出”与“三不去”,但有少许变通。例如《宋刑统》规定:夫外出三年不归,六年不通问,准妻改嫁或离婚;但是“但是妻擅走者徒三年,因而改嫁者流三千里,妻各减一等”。

    3.继承。

    (1)宋代除沿袭以往的兄弟均分制外,允许在室女享受部分财产继承权,同时承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权。

    (2)绝户财产继承办法。

    ①绝户指家无男子承继。

    ②绝户立继承人有两种方式:

    a.凡“夫亡而妻在”,立继从妻,称“立继”。

    b.凡“夫妻俱亡”,立继从其尊长亲属,称为“命继”。

    (3)继子与绝户之女均享有继承权,但:

    ①只有在室女的(未嫁女),在室女享有3/4的财产继承权,继子享有1/4的财产继承权。(3/4+1/4)

    ②只有出嫁女的(已婚女),出嫁女享有1/3的财产继承权,继子享有1/3,另外的1/3收为官府所有。(1/3+1/3+1/3)

    [记忆口诀]家无男子称绝户,绝户也需继承人。夫亡妻在是立继,夫妻俱亡命继称。继子地位不如女,若有女儿未出嫁,四分财产占其三,独留一份给继子。若有女儿已嫁男,女、子、官府三三三。

    1—21 (2007/一/10)关于中国古代婚姻家庭与继承法律制度,下列哪一选项是错误的?

    A.西周时期“七出”、“三不去”的婚姻解除制度为宗法制度下夫权专制的典型反映,然而“三不去”制度更着眼于保护妻子权益

    B.西周的身份继承实行嫡长子继承制,而财产继承则实行诸子平分制

    C.宋承唐律,但也有变通,如《宋刑统》规定,夫外出3年不归、6年不通问,准妻改嫁或离婚

    D.宋代法律规定遗产除由兄弟均分外,允许在室女享有部分的财产继承权
       答案:B。
    1—22 (2003/一/39)中国南宋规定户绝指家无男子承继。按照南宋的继承制度,若出现户绝,立继承人的方式有哪些?

    A.“立继”        B.“祖继”        C.“嗣继”        D.“命继”
    答案:AD。
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(四)司法制度
    1.司法机关。宋沿唐制,在中央设大理寺、刑部、御史台分掌中央司法职能。但宋代在司法机关设置方面的特殊之处在于:
    (1)宋代刑部负责大理寺详断的全国死刑已决案件的复核及官员叙复、昭雪等事。神宗后,刑部分设左右曹,左曹负责死刑案件复核,右曹负责官吏犯罪案件的审核。其职能有所扩大,处理有关刑罚、狱讼、奏谳、赦宥、叙复等事。
    (2)审刑院。宋审刑院是太祖时为加强对中央司法机关的控制设立的,使“狱讼之事,随(审刑院)官吏决劾”。使大理寺降为慎刑机关,“不复听讯,但掌断天下奏狱,送审刑院详讫,同署以上于朝”。另外,地方上报案件必先送审刑院备案,后移送大理寺、刑部复审,再经审刑院详议,交由皇帝裁决。这一制度虽有助于司法集权中央,但也加剧了审判的复杂化。神宗时裁撤审刑院,恢复刑部与大理寺的原有职能。
    (3)宋代的地方司法机关。
    宋代地方州县仍实行司法与行政合一之制。但从太宗时起加强地方司法监督,在州县之上,设立提点刑狱司,作为中央在地方各路的司法派出机构。提点刑狱司定期巡视州县,监督审判,详录囚徒。凡地方官吏审判违法,轻者,提点刑狱司可以立即处断;重者,上报皇帝裁决。
    2.宋代的翻异别勘制度与证据勘验制度。
    在诉讼中,人犯否认口供(称“翻异”),事关重大案情的,由另一法官或另一司法机关重审,称“别勘”。两宋注重证据,原被告均有举证责任。重视现场勘验,南宋地方司法机构制有专门的“检验格目”,并产生了《洗冤集录》等世界最早的法医学著作。
    1—23(2005/一/16)南宋庆元年间,某地发生一桩“杀妻案”。死者丈夫甲被当地州府逮捕,受尽拷掠,只得招认“杀妻事实”。但在该案提交本路(路为宋代设置的地位高于州县的地方行政区域)提刑司审核时,甲推翻原口供,断然否认杀妻指控。提刑司对本案可能做出的下列处置中,哪一种做法符合当时“翻异别勘”制度的规定?
    A.发回原审州府重审
    B.指定本路管辖的另一州级官府重审
    C.直接上报中央刑部审理
    D.直接上报中央御史台审理
     答案:B。 
    1—24(2004/一/59)下列有关我国唐宋时期法制的表述哪些是正确的?
    A.《永徽律疏》不仅是中华法系的代表性法典,也是中国封建法制的最高成就
    B.《宋刑统》不仅是一部具有统括性和综合性的法典,也是中国历史上第一部刊印颁行的法典
    C.自首 、类推、化外人、区分公罪与私罪等原则都是唐律中重要的刑罚原则
    D.唐代和宋代在中央司法机构的设置上是一致的,即在皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构,分掌中央司法审判职权
    答案:ABCD。

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