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主题:审题技巧---破解司考命题玄机

帅哥哟,离线,有人找我吗?
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审题技巧---破解司考命题玄机  发帖心情 Post By:2017/9/15 15:17:00

审题技巧--破解考命题玄机

      

正确审题,是正确作答司考题目(行政法的前提和关键。要想通过司法考试甚至获得高分,考生必须有这种能力——当阅读题干的内容或选项到哪些关键词时,就要联想到哪些考点、知识点。换句话说,在仔细阅读一遍题干及选项之后,就要读懂题目设计者要考查什么内容,考查的思路、方向甚至“陷阱”,其考查用意何在。正确作答的关键是考生在看到的题干及选项的文字信息时,能与自己已掌握的行政法学理论、相关法律规定之间建立起相应的“链接”、搭起“桥梁”,读懂命题者的对该题目设计的“用心”、“用意”以及“弦外之音”。

通过多年对司法考试行政法命题的研究和分析,笔者为考生总结审题规律如下:

第一作答有特定主体及其行为的选择题或案例题,先勾划出民事主体、犯罪主体)行政主体及行政相对人。题目通常是要么设问其静态主体资格是否合格,要么设问其动态的行政行为的性质、效力、救济途径、期限等。如果仅考查主体是否合格是相对简单的。然后划出行政主体的行政行为,进而正确作出其种类上的区分,接下来通常设问考查其动态的行政行为的性质、类型、效力、救济途径、期限等。

第二在第一次阅读题干及选项后不能得出正确与错误判断时,细心分析作为“法眼”的题眼,到底是“应当”还是“可以”,命题者常常将两者颠倒,以此设下考查的“陷阱”,这几乎可以称为司考永恒的命题点。2015年应尤其关注两类行政诉讼第三人的“应当”与否。

第三在审题中只要看到题干中出现了《××法》、《××条例》、《××办法》等书名号的法规,那往往就要从基本法、一般法与特别法的角度来审题、解题了。这里首先要判断出这个规范性文件的效力等级,是法律、行政法规、地方性法规或是规章,甚至规章以下的规范性文件。如真题中出现的《律师法》、《环境保护法》、《电信业务经营许可证管理办法》等,参见笔者总结的行政法中的但书。

第四选项中出现的“一律”、“均应”、“均在”、“只要……就”、“只能”、“即应”等表述绝对的词汇通常都是错误选项。

第五几点行政法上特殊性:

1.题目中出现的关键词为:行政机关的“整顿”、“关闭”、“停止”、“撤回”、“收回”——小煤窑、污染严重企业、行业整顿等,以及行政相对人没有实施违法行为,但其实施的社会生活(经营)行为从合法变成违法等——即考查信赖保护原则---诚实守信原则

2.“30日”与立法有“缘”:行政法规、规章中期限的30日有:听证(举行30日前公布);备案(公布30日内);生效(公布30日后),而执法则与“60日”有缘。

3.判断行政征收(表明此行政行为在题干中的关键词有):征缴、缴纳、交纳(税、费)或集体土地所有权、私有财产权。承载的行政法律文书为行政处理决定,非行政处罚决定。

4.纳税争议为复议必经,那么,何为纳税争议?依《税收征收管理法实施细则》第100条规定:“税收征收管理法第八十八条规定的纳税争议,是指纳税人、扣缴义务人、纳税担保人对税务机关确定纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为有异议而发生的争议。

5.题干或选项设问为哪些行为属于行政诉讼审理对象、焦点,即考查《行政诉讼法》第6条行政行为合法性审查原则,从另一个角度说,考查受案范围问题。必须是被告的行政行为,意味着四个“非”:①非行政行为合理性非相对人之间的行为非公安机关的刑事司法侦查行为非作为本案诉讼标的的其他行政行为(如2011年卷二第46题,诉行政拘留10天,政府的征地行为即非审理对象)。

6.题目中出现“户口、户籍、住家、家住”等关键词,通常考查限制人身自由强制措施的特殊地域管辖,考查作为原告的自然人所在地的法院有无管辖权。要注意行政拘留属于行政处罚,不属于限制人身自由的行政强制措施,故而原告所在地的法院没有管辖权。

7.题干中出现涉及“土地、林木、房子、鱼塘、占压输油管道”等不动产的,应当考虑考查不动产的特殊地域管辖,由不动产所在地法院审判管辖及申请执行管辖。如2008年卷二第47题“某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由,作出限期拆除决定”,此题中的申请非诉案件执行管辖也应当由不动产所在地法院管辖。  

8.题目交代计算起诉期限(民事诉讼才称诉讼时效)起点的关键词:“查阅到、被告知、出示材料和证据、了解到、查询到、方得知、签收”。考查诉讼时效(3个月)的计算起点或最长保护期的计算起点:要么知道诉权,要么知道行政行为的内容。

 1996年居住于厦门鼓浪屿的老华侨吴某去美国定居,走前曾经委托自己的侄子代为看管自己的私宅——有十间平房的独立院落集美镇37号院,吴某于5月1日离开中国飞往旧金山,之后一直未打越洋电话,对国内之事一无所知。由于37号院的隔壁是个养老院,随着中国迅速进入老龄化,养老院急需扩容,经厦门市房管局公告决定,于1996年7月1日37号院作无主房收归公有改作养老院用房!2016年5月1日吴某回国,先住侄子处,2016年5月10日到厦门市房管局查看到房管局1996年7月1日的公告!下列关于吴某起诉厦门市房管局期限的表述正确的是?

A.吴某的起诉已超过起诉期限,人民法院不予受理

B.起诉期限至2016年11月1日,之前起诉法院都应受理

C.起诉期限至2016年11月10日,之前起诉法院都应受理

D.吴某起诉期限至2016年7月1日

   【答案:D】C选项单看逗号前的表述是正确的,即6个月的起诉期限截止为11月10日,但是逗号后边表述就错误了,因为2016年7月1日后就超过了最长保护期20年了,虽然还在6个月的起诉期限内即7月2日11月10日之间,但由于超过了最长保护的20年部分没有实际价值和意义了!

行政诉讼起诉期限分为起诉作为、不作为、被限制人身自由、经复议的四种

诉作为

正常:知诉权与起诉期限

6个月:行政行为作出+知内容+知诉权【三合一:下图】

最长

保护期

未告知诉权或起诉期限的

6个月:知道诉权或起诉期限之日起算,但最长不超过知道行为内容后两年

不知行为内容的

6个月:从知道行为内容之日起算,但最长不超过行为作出后5年 /不动产的为20年!

诉不作为

(不履行法定职责)

6个月:2个月履行期满后【法律、法规另有规定的从其规定;(紧急情况的不受前限制)

被限制人身自由

6个月:恢复自由后【限制自由时间不计算在内】

经复议

作出决定

15日:收到决定之日起。法律另有规定除外!(不含法规、规章

不作为的

15日:期满之日起。法律另有规定除外(不含法规)

   期限线---起点【之日起,实为之次日起终点变通的以实际休假的次日!    不包括(交邮后的)在途时间!

审题规律题目交待计算起诉期限起点的关键词“查阅到→被告知→出示材料和证书→了解到→查询到→方得知→签收”。考查起诉期限(六个月)的计算起点或最长保护期的计算起点:要么知道诉权要么知道行政行为的内容,要么行政行为作出之日!

          9.题干中最后的“××(相对人)既未缴纳罚款(履行行政行为),也未申请行政复议或者提起行政诉讼”——简称“既未……也未……”,就是考查非诉行政案件执行制度的表述;注意《行政强制法》对行政机关申请期的修改,不是180日而是3个月了,但行政机关作为被告胜诉后无强制执行权去申请法院执行生效裁判的还是180日。

10.只要一看到海关的主体出现,应联想到如果做被告,一律在中级法院;但其申请执行却在基层;自己有强制执行权(抵缴与变卖),对行政处罚也可申请法院强制执行。另一个为税务局,也是对处罚既可自己执行,也可申请法院执行。

11.以行政机关的级别设定的行政复议终局裁决权:一为中央政府国务院(复议法14条),一为省级政府(含自治区、直辖市,复议法30条),复议机关维持原行政行为的,下级不做被告;复议机关改变原行政行为的,下级也不做被告---因为省级政府是终局裁决行为

12.行政法中三个:其一,国务院去报备案是办公厅,但接受下级备案却是法制办;其二,海关做被告一律在中院,但海关申请执行却在基层;其三,县政府做被告在中院,但省政府的厅(局委办)做被告却在基层。

13.行政法中的期限、时效,是工作日(不含法定节假日)还是自然日:《行政许可法》中实施许可的期限是工作日;《行政复议法》中的5日、7日的规定是工作日;《政府信息公开条例》20日、15是工作日;《行政强制法》第69条的10日是工作日,其他均为自然日。

14.注意行政法中期限延展及其批准主体:其一,机关(或机构)负责人批准的:①《行政复议法》第31条延长复议期限:60+30;②《行政许可法》第42条第1款单一办理许可的20+10;③《行政强制法》第25条、第32条查封、扣押、冻结:30+30;④《政府信息公开条例》第24条第2款延长答复期限15+15。其二,本级政府负责人批准的:《行政许可法》第42条第2款45+15。其三,上一级机关批准办案期限:《治安管理处罚法》第100条,30+30。其五,本院院长批准,赔委会审理司法赔偿案件,3个月+3个月:《国家赔偿法》第28条。

15.题干中出现公安干警的题目通常会考查以下两点:一是区分个人行为还是职权行为(非职务行为),这种划分决定国家赔不赔;二是行政行为还是刑事诉讼行为,这种划分决定是否属于行政诉讼受案范围以及是行政赔偿还是刑事赔偿。

16.题干及选项中出现两个时间段的间隔,一个在前——通常是相对人违法行为的发生时间或行为终了时间,一个在后——通常是主管行政机关发现后作出处罚的时间,即考查行政处罚的追溯时效。一般机关为2年,公安机关6个月,税务机关则为5年。但前提必须是行政处罚行为,其他行政行为不受此限,如(2013/2/81)题C选项考查的是计生委征收社会抚养费的行政征收行为,不属于行政处罚,所以C选项错误不当选。历史上考过几次处罚的追溯时效,(2003/2/26)李某制造、贩卖匕首以及(2004/2/44)万达公司的题目。再次重申正确区分具体行政行为种类的重要性!

 


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ding

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